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想象競合犯:也稱想象的數(shù)罪、觀念的競合、一行違數(shù)法,是指一個行為觸犯了數(shù)個罪名的情況。
想象競合犯具有以下兩個特征:
第一,行為人只實施了一個犯罪行為。所謂一個犯罪行為,是指基于一個罪過所實施的行為。至于該行為是故意行為還是過失行為,是確實故意行為還是概括故意行為,則不影響想象競合犯的成立。
第二,同時觸犯了數(shù)個罪名。由于行為本身有多重屬性或者行為造成了多個結(jié)果,使得一行為在形式上和外觀上同時符合刑法規(guī)定的數(shù)個犯罪的特征。這里所說數(shù)罪是指刑法規(guī)定的不同種罪名。
我國刑法理論認(rèn)為,對想象競合犯,應(yīng)采取“從一重罪處斷”的原則,按行為所觸犯的數(shù)個罪名中法定刑最重的罪名定罪處刑。
想象競合犯的處罰
想象競合犯的原則,即于犯罪行為所觸犯之各罪中,從一重罪處罰,這也是世界上許多國家(特別是大陸法系國家)的立法例,是十分合理的。之所以“合理”,是因為采用這種處罰原則符合想象競合犯本身既區(qū)別于一罪,又區(qū)別于數(shù)罪的獨特本質(zhì)這個內(nèi)在之“理”。
首先,想象競合犯中行為人實施了一個犯罪行為卻侵犯了數(shù)個客體,因而其社會危害性顯然大于單純一罪。根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則,其所承擔(dān)的刑罰也應(yīng)當(dāng)較單純一罪為重。在從一重罪的原則之下,犯罪所應(yīng)承擔(dān)的刑罰較單純一罪為重,體現(xiàn)在無論犯罪人主觀意圖指向何結(jié)果,均必須承受基于該罪過所實施行為而導(dǎo)致較嚴(yán)重后果的懲罰,其最終處罰之罪可能與其主觀意圖不同,可見其重。
其次,同理,想象競合犯中行為人只實施了一個危害行為,其危害性較實施數(shù)行為觸犯數(shù)罪名的實質(zhì)數(shù)罪為輕,故其所受刑罰應(yīng)較實質(zhì)數(shù)罪為輕。而在從一重罪的原則之下,無論犯罪人的行為觸犯幾個罪名,最終對其只按一罪處罰,可見其輕。
因此從一重罪處罰的原則能夠達到對想象競合犯的犯罪行為的合理評價,刑罰輕重控制適度,于理論及實踐均有不菲的價值,應(yīng)當(dāng)予以肯定并堅持下去。那么實踐中究竟如何操作,以實踐這一原則呢?這里提出一些原則性的做法。
首先,何謂“重罪”?在確定重罪之前,應(yīng)對各罪按其情節(jié)分別評價,歸入各罪中該行為應(yīng)處的量刑檔次,在此基礎(chǔ)之上對各罪的法定刑進行比較。按照主刑重于附加刑,主刑中按死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、管制的順序確定重刑。對于量刑幅度,應(yīng)根據(jù)實際情況以上限高者或下限高者計。
其次,對于輕罪的附加刑如何處理。有學(xué)者借鑒國外立法經(jīng)驗提出應(yīng)該并罰,如“日本刑法第54條第二項指出,對想象數(shù)罪所判處的‘兩個以上的沒收應(yīng)當(dāng)并科’”對于這個問題,對犯罪行為的評價應(yīng)做到不重復(fù)、不遺漏,因而在重罪并未規(guī)定附加刑的情況之下,應(yīng)當(dāng)按照輕罪的附加刑和重罪并罰,因為行為人畢竟實施了當(dāng)處附加刑的行為。但是,如果重罪亦規(guī)定了同種附加刑,則應(yīng)從重罪規(guī)定,按重罪之刑處罰。
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